结合案例浅析商标申请通过使用获得显著特征（商标法第十一条第二款规定）的认定要点

#本文仅代表作者观点，不代表IPRdaily立场，未经作者许可，禁止转载#

“申请商标被认定为缺少显著性而遭遇驳回时，可通过递交实际、真实的商标性使用证据，证明申请商标已经具备区别功能，构成通过使用获得显著特征的情形，从而通过初审。”

来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：李琳

商标的主要功能是区分商品或者服务的来源，描述商品或者服务特点的标志本身不具备商标应有的显著性，但可以通过使用取得显著特征，从而具备区分商品或者服务来源的功能。

【相关依据】 《中华人民共和国商标法》第十一条  下列标志不得作为商标注册：

（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

（二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；

（三）其他缺乏显著特征的。

前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。

在标志自身缺乏显著性的情况下，其并不当然失去作为商标获准注册的可能性，该标志亦可以通过在市场流通、经营过程中的实际使用，获得其固有含义之外的“第二含义”，即通过实际、有效使用获得显著性。

在判断标志是否通过使用获得显著性时，应当结合以下因素进行考量：1、该标志实际使用的方式、效果、作用，即是否以商标的方式进行使用，在此应当以是否能够达到识别商品或服务的来源为判断基准；2、该标志实际持续使用的时间、地域、范围、销售规模等经营情况；3、该标志在相关公众中的知晓程度；4、该标志通过使用是否具有显著性的其他因素。本文将通过下述案例，探讨通过使用获得显著特征的认定要点。

【案例一】关于第27010414号“这！就是街舞”商标驳回复审案
商评字[2019]第0000132943号
（申请人：优酷网络技术(北京)有限公司）

【案例二】关于第13956115号“理财通”商标驳回复审案
商评字[2018]第0000179599号
（申请人：腾讯科技(深圳)有限公司）

【案例三】关于第21016545号“理财通”商标驳回复审案
商评字[2018]第0000179598号
（申请人：腾讯科技(深圳)有限公司）

【案例四】关于第22537374号“发育宝”商标驳回复审案
商评字[2018]第0000094849号
（申请人：上海信元动物药品有限公司(原申请人：佑达股份有限公司)）

由上述案件不难看出，申请商标被认定为缺少显著性而遭遇驳回时，可通过递交实际、真实的商标性使用证据，证明申请商标已经具备区别功能，构成通过使用获得显著特征的情形，从而通过初审。

在复审中所提交的证据将最终决定申请商标是否可以通过初审。为提高复审成功率，建议：1、递交在申请项目范围内的真实有效的商标性使用证据，即申请项目与实际使用证据范围要对应；2、递交可以证明销售范围、规模、持续时间的使用证据，如全球范围内销售合同、商标注册证、出口报关单、品牌荣誉等；3、递交第三方对于申请商标的评价、报道，如各路媒体报道、国家图书馆出具的检索报告等；4、递交申请商标宣传相关证据，如参与展会、赞助赛事等。

已满足《商标法》第十一条第二款构成要件的申请商标将可以通过初审，获得商标专用权，但由于标志中部分构成仍为描述商品或服务势必会用到的词汇，故仍无法排除他人在必要限度内，善意使用该词汇来描述其他商品或服务，该行为将不会判定为侵权。

（原标题：结合案例浅析商标申请通过使用获得显著特征<商标法第十一条第二款规定>的认定要点）

来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：李琳

编辑：IPRdaily赵甄          校对：IPRdaily纵横君

注：原文链接：结合案例浅析商标申请通过使用获得显著特征（商标法第十一条第二款规定）的认定要点（点击标题查看原文）

「关于IPRdaily」

IPRdaily是全球领先的知识产权综合信息服务提供商，致力于连接全球知识产权与科技创新人才。汇聚了来自于中国、美国、欧洲、俄罗斯、以色列、澳大利亚、新加坡、日本、韩国等15个国家和地区的高科技公司及成长型科技企业的管理者及科技研发或知识产权负责人，还有来自政府、律师及代理事务所、研发或服务机构的全球近100万用户（国内70余万+海外近30万），2019年全年全网页面浏览量已经突破过亿次传播。

（英文官网：iprdaily.com  中文官网：iprdaily.cn） 

本文来自IPRdaily中文网（iprdaily.cn）并经IPRdaily.cn中文网编辑。转载此文章须经权利人同意，并附上出处与作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立场，如若转载，请注明出处：“http://www.iprdaily.cn”