专利之曰众生相曰无相

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“稳踏八股文，扩展入霄云。”

来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：贾巍超

2022年6月10日亥时，无寐，卧翻《六祖坛经》有感于专利。

自人类会使用了工具，就有了专利技术，从而与动物相区别。自私有制产品，专利制度伴随而生。随着私有制的发展，专利技术以家族形式、师徒形式薪火相传，专利制度亦随之成为家训门规的一部分。最终随着社会变革，专利制度上升为法律制度，其代价是专利技术必须公开换保护。

专利文献公开，采用简单的格式与晦涩的文字语言。正如阅读《哈姆雷特》一样，千人千面，众生众相。笔者结合多年的知识产权工作经验，管窥蠡测，发表拙见。

《金刚经》：“何以故？是诸众生……即为着我、人、众生、寿者。”专利亦然。

一曰色相，专利其包括作为保护基础的权利要求书及作为补充说明的说明书，通过文字表意。

二曰无相，专利不是产品本身的描述，是超脱于产品的虚拟但又真实的存在。因为无相，专利就是胡适眼中“任人打扮的小姑娘”。

首先，在研发阶段，即使是同一技术发明，不同的发明人会有不同的阐述，而且发明人认为的专利点，并不一定是真正的专利点；其次，在专利撰写阶段，专利代理人会进行检索分析，不同的专利代理人会根据发明人的阐述，形成不同的理解，在经过不同的检索式检索后，又会划分不同的区别技术特征，从而形成不同的专利申请初稿；再次，专利申请审查阶段，不同的审查员会对递交的专利申请文献，有不同的理解，检索不同的比对文件，从而重新划分不同的区别技术特征与必要技术特征；之后，在答复审查意见阶段，不同申请人及专利代理人会根据审查意见，或有效抗辩，据理力争，扩大专利保护范围，或委曲求全，消极懈怠，缩小保护范围；再后，在无效阶段，不同无效宣告请求人在海量的现有技术中检索、去噪、分析形成不同的比对文件组合，不同的专利权人，针对比对文件组合，或争辩或结合侵权诉讼进行修改、等同解释或限缩解释，从而形成不同的专利文献，不同的合议组成员或法院合议庭成员，根据对比对文件的理解，结合无效双方的唇枪舌战，形成不同的理解，从而得到不同最终专利文件。

不到专利文件失效的哪一刻，永远不知道其最终形态是什么，例如自拍杆系列无效。

因此，专利既是有色又是无相，笔者贾巍超结合多年的专利挖掘、布局、撰写、答复、无效、诉讼等经验，尝试多维度多角度对专利进行面面观，以探究虚实。

小申（申请人）说，我要将产品申请专利保护起来，最起码我不侵权别人，关键的时候，也可以阻止山寨，另外，可以申报一下政策项目。

秃顶（技术人员）说，我要申请专利，这是伴随一生的荣誉，证明我在行业的地位，随便可以获得老板红包。

小费（IPR）说，公司要申请专利，我要尽快尽责完成任务，做好技术与代理人传话筒，必要时，我要拿捏一把，彰显我的存在。

小代（专利代理人）说，终于理解了发明人的技术交底，确定必要技术特征，扩大保护范围，不要出现形式错误，我的名字会伴随专利文件公开一辈子。

小审（审查员）说，又来了一件，进行三性三非审查，不能出现工作疏忽，确保专利保护范围合理。

老权（专利权人）说，终于拿到证书了，快快装裱起来，印在产品上，看看谁敢侵权，我告他去…… 哎，又是无效，既要将他的产品框进去，还要将专利维持住，这个圈好难画。

局处（国知局）说，蓝天行动对垃圾专利申请去噪，对关键行业重点审查，保护民族工业，降低国外专利对民族工业的扼杀（各国都一样，樱花国为了自己半导体行业发展，对美国进入的半导体关键技术延迟审查，最长12年）。

吃瓜者（公众）说，看看是否从专利文献中找到自己所需技术，并合理规避竞争对手的布雷，研究行业的发展方向。

转让/许可人说，我的技术有专利，可以在谈判中占据强势地位。

被转让/许可人说，看看我所需的技术是否可以被无效，是否可以规避，找出漏洞，以便在谈判中据理力争。

小琴（侵权人）一惊，妈呀，收到一张传票，我的产品侵权了，赶紧联系专利代理人、律师工程师三证专家来商量对策。

潇潇（销售人）抱怨，怎么又有人说我销售侵权了，赶紧找票据合同，证据是小琴供货，进行合法来源抗辩。

BAT（平台服务器）运行，又是两家撕逼大战，就不能消停点，我先做个中间评判，规避诉讼连带风险。

赵C（消费者）说，我想买…..，选择谁家的呢？先查查谁家这方面的专利多，谁家这方面专利满足我所需。

国外人说，哈哈，看看他们是否在咱们国家申请专利，看看是否存在平行进口。

地方局下文，做好专利管理工作，提升本地专利质量，促进本地企业良性发展，处理好专利纠纷。

公证人，专利文件太复杂，公证时候，一定要代专利权人方去。

小法（知产法官）说，刚弄明白这个技术方案怎么回事，又受理了另一个技术方案，先听听小专、小琴怎么说的吧，我需要将复杂问题简单化，就是这个等同？哎，问问技术调查官吧。

素素（诉讼代理人）说，技术、专利、法律三个学科交叉，读懂文献，检索专利，收集证据，划分技术特征，进行技术比对，等同分析的一联想，一定要有利于己方。还有无效，心里没底，不知道专利稳定性如何？

空虚道长（无效请求人）说，检索所有技术资料，专利、网络平台、图书馆…..，分析，各种语言的翻译；去噪，已经去了三轮了，还有500篇。从三非让专利权人限缩，再从三性进行无效，瑞辉伟哥无效是安慰，自拍杆、无人机无效是信心。

专利云，我不言，法相千万，我不语，万众刍狗，我有道，众妙之门，我空无，释者自辩。

众说纷纭，千人千面，为此，专利代理人在撰写文稿时，要从多面分析，而不能仅仅局限于交底文稿，更不能受制于发明人的思维框架。需要稳踏八股文，扩展入霄云。

（原标题：专利之曰众生相曰无相）

来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：贾巍超

编辑：IPRdaily王颖          校对：IPRdaily纵横君

注：原文链接：专利之曰众生相曰无相（点击标题查看原文）

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